導語：春節(jié)期間，《唐宮夜宴》在驚艷全網(wǎng)的同時，也留下了一系列引人深思的問題，如商標被搶注、營銷推廣跟不上、地方文旅資源產(chǎn)業(yè)化開發(fā)相對滯后等。本篇為《唐宮夜宴》系列觀察稿件的第一篇，出圈的《唐宮夜宴》難逃被搶注商標的境遇，在商標申請失去先發(fā)優(yōu)勢的情況下，或許手上的“著作權(quán)”才是權(quán)利方奪回商標權(quán)的最大籌碼。

　　牛年開年，《唐宮夜宴》作為2021河南春晚節(jié)目出圈之后，河南電視臺在元宵晚會上又帶來了《元宵奇妙夜》，隨后再次火遍全網(wǎng)。但誰也沒有想到，緊接著伴隨這一現(xiàn)象級節(jié)目而來的是一場商標搶注戰(zhàn)。那么，深陷漩渦之中的“唐宮夜宴”，其商標最終又將花落誰家？

　　據(jù)經(jīng)濟日報-中國經(jīng)濟網(wǎng)記者了解，截止2021年3月24日，關(guān)于“唐宮夜宴”及類似商標共有270個正在“注冊申請中”，涉及教育娛樂、餐飲住宿、辦公用品、食品、服裝鞋帽、方便食品、酒類、廣告銷售等多個類別。相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2月18日—2月19日，鄭州市旅游局下屬單位鄭州市旅游信息咨詢服務中心共申請45個類別；之后，作為《唐宮夜宴》的創(chuàng)作方與制作方、贊助方，河南博物院、鄭州歌舞劇院、河南廣播電視臺三家單位紛紛先后開始注冊申請。此外，具有洛陽國資背景的洛陽古都產(chǎn)業(yè)技術(shù)研究院和其它幾個自然人、法人機構(gòu)也加入其中。而“唐宮小姐姐”這一商標則從2月20日起，累計注冊申請達146個，先后涉及河南華冠文化科技有限公司、河南博物院、河南廣播電視臺、鄭州歌舞劇院四家單位。

　　根據(jù)我國《商標法》第三十一條規(guī)定：兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。根據(jù)商標法的申請在先原則，無論是已經(jīng)獲得著作權(quán)的鄭州歌舞劇院，還是先后提交商標申請的河南廣播電視臺、河南博物院，當前階段，在《唐宮夜宴》的商標申請上都已失去先發(fā)優(yōu)勢。那么，這是否意味《唐宮夜宴》商標的最終歸屬將與以上三家單位無緣？

　　經(jīng)濟日報-中國經(jīng)濟網(wǎng)記者就此采訪了四位業(yè)內(nèi)人士。北京金誠同達律師事務所高級合伙人周俊武表示，最先提出商標申請，并不意味著必然可以成功注冊該等商標。一方面，商標局會審查該等商標是否存在《商標法》第十條、第十一條等規(guī)定的禁止注冊的情形。另一方面，對于商標局初步審定公告的商標，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人可以提出異議，由商標局審查后作出準予注冊或不予注冊的決定。

　　“對于商標已經(jīng)被搶注，但搶注者的申請尚未獲得注冊的主體而言，可以通過對搶注者申請?zhí)崞甬愖h的方法進行救濟。”中國傳媒大學文化產(chǎn)業(yè)管理學院法律系主任鄭寧談到，根據(jù)《商標法》，注冊商標應當先由國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局進行初步審查，通過審查的，進入公告期，公告期時間為三個月。相關(guān)主體可以在這三個月的時間里，向國家商標局提起商標異議。

　　而所謂的“在先權(quán)利”是指在注冊商標申請人提出注冊商標申請以前，他人已經(jīng)依法取得或者依法享有并受法律保護的權(quán)利，包括在先商標，也包括其他在先權(quán)利，如姓名權(quán)和肖像權(quán)、著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、知名商品的特有名稱等。《商標法》第三十二條規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。換而言之，是否擁有《唐宮夜宴》的著作權(quán)某種程度上更有可能決定商標權(quán)的最終歸屬問題。

　　“如果在先權(quán)利人的商標注冊申請在初審時被駁回，之后可以在15日內(nèi)申請復審；如果對于復審決定不服，還可以提起行政訴訟，后續(xù)還會有一些救濟程序可以讓你充分證明你才是真正的權(quán)利人。”通商律師事務所權(quán)益合伙人陳敬在接受采訪時同樣談到，及時提出商標異議，對于在先權(quán)利人而言無疑是多了一個救濟商標的機會。在證明己方是著作權(quán)人之后，在先權(quán)利人將重新?lián)尰厣虡松暾埖南葯C和優(yōu)勢，“由于其他人所提出的商標注冊申請其實是侵害在先權(quán)利的，這個申請也就不能夠被核準。”　

鄭州歌舞劇院《唐宮夜宴》相關(guān)作品登記證書 圖片來源：鄭州市文化廣電和旅游局官方微信

　　據(jù)悉，日前，鄭州歌舞劇院就《唐宮夜宴》舞蹈作品以及其中角色“唐宮小姐姐”的服飾妝容所形成的美術(shù)作品均已獲得了相應的作品登記證書。根據(jù)我國《著作權(quán)法》規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。對此，鄭寧表示，鄭州歌舞劇院依法享有對舞蹈作品《唐宮夜宴》的著作權(quán)，河南電視臺將其改編為《唐宮夜宴》《元宵奇妙夜》視聽作品之后，同樣依法享有對改編作品的著作權(quán)，“但前提是改編時要取得原作品作者的授權(quán)。”

　　“如果改編作品是兩方或三方合作創(chuàng)作的，則該改編作品屬于合作作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。但是，各合作方也可以自行約定著作權(quán)歸屬或者各方享有的比例，即使約定二次創(chuàng)作的節(jié)目的著作權(quán)僅歸屬其中一方所有，也是有效的。”周俊武這樣談到。對此，陳敬持相似觀點，但是同時也指出，如果不存在合作創(chuàng)作及協(xié)議約定著作權(quán)權(quán)屬的情況下，根據(jù)《著作權(quán)法》，作為舞蹈作品的創(chuàng)作方或者視聽節(jié)目的制作方，鄭州歌舞劇院、河南廣播電視臺或?qū)⒎謩e擁有《唐宮夜宴》《元宵奇妙夜》舞蹈作品與視聽節(jié)目作品的著作權(quán)。

　　此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十二條第二款，對于著作權(quán)保護期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標使用在相關(guān)商品上容易導致相關(guān)公眾誤認為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。3月24日，國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于印發(fā)《打擊商標惡意搶注行為專項行動方案》的通知中也提到，自2021年3月起，集中開展打擊商標惡意搶注行為專項行動，其中就包括打擊惡意搶注具有較高知名度的公眾人物姓名、知名作品或者角色名稱等行為。

　　中國人民大學國家版權(quán)貿(mào)易基地副主任李方麗表示，鄭州歌舞劇院創(chuàng)作的《唐宮夜宴》于2月10日在河南衛(wèi)視春晚播出后，異常火爆，“唐宮小姐姐”也迅速出圈走紅網(wǎng)絡(luò)。“唐宮夜宴”“唐宮小姐姐”作為鄭州歌舞劇院具有較高知名度的作品名稱和角色名稱，是應當受到保護的在先權(quán)益，其他無關(guān)主體搶注相關(guān)商標，不僅侵害了鄭州歌舞劇院的在先權(quán)益，更不應獲得注冊。周俊武坦言，如果有其他人搶先申請了該等商標，節(jié)目的權(quán)利人也可以在公告期內(nèi)主張該等商標侵犯了自己的在先權(quán)益，向商標局提出異議，阻止他人的搶注行為，或是可以自該等商標注冊之日起五年內(nèi)，請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。

　　如果商標已經(jīng)被搶注，且搶注的商標已經(jīng)過了公告期并獲得注冊，權(quán)利人是否還有機會？鄭寧表示，在這種情況下，可根據(jù)商標法第四十九條的規(guī)定，向商標局商標評審委員會提起撤銷申請。

　　據(jù)了解，我國商標注冊平均審查周期目前已縮短至4個月，商標注冊周期則在7—8個月之內(nèi)。對于后續(xù)商標如何使用，周俊武提到，商標準予注冊后，商標權(quán)人可以自行決定是否自行使用或是以何種條件授權(quán)他人使用自己的注冊商標。根據(jù)《商標法》第四十三條第三款，許可他人使用其注冊商標的，許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。“至于利益分成機制，商標權(quán)人和被授權(quán)方之間可以約定一筆固定的授權(quán)費用，或者約定商標權(quán)人在授權(quán)期限內(nèi)持續(xù)獲得一定比例的收益分成，合作模式多種多樣，雙方協(xié)商一致即可。”（經(jīng)濟日報-中國經(jīng)濟網(wǎng)記者 魏金金）